54 Интернет-портал Центр управления финансами http://center-yf.ru/data/economy/Specialnye-ekonomicheskie-zony-v-Rossii.php
55 http://www.akorda.kz/ru/speeches/internal_political_affairs/in_statements_and_congratulations/zayavlenie-glavy-gosudarstva-po-ezhegodnomu-poslaniyu-narodu-kazahstana
56 Послание Президента Республики Казахстан Н.Назарбаева народу Казахстана «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» (31 января 2017 г.) http://www.akorda.kz/ru/speeches/internal_political_affairs/in_statements_and_congratulations/zayavlenie-glavy-gosudarstva-po-ezhegodnomu-poslaniyu-narodu-kazahstana
С учетом поставленных в Послании задач, предлагаем рассмотреть вопрос перехода на функциональный подход создания СЭЗ. Полагаем, что использование функционального подхода предполагает разработку долгосрочной государственной стратегии развития зон, которая должна взаимоувязывать развитие СЭЗ с развитием экономики регионов страны.
5. Потенциальный участник СЭЗ должен обладать финансовым обеспечением в размере, соответствующем технико-экономическому обоснованию (Статья 9 Закона).
Вместе с тем зарубежный опыт показывает наличие в законодательстве обязательств по вложению участниками СЭЗ определенного количества финансовых средств в производство. Так, чтобы стать резидентом ОЭЗ «Алабуга», компания должна инвестировать в свои производственные фонды, расположенные в ОЭЗ, не менее 10 млн евро, в том числе в первый год развития не менее 1 млн. евро.57
Предприниматели, действующие на территории ОЭЗ Польши, пользуются налоговыми льготами при условии превышения минимального порога инвестиций (от 350 тыс. до 2 млн. евро) или минимального уровня занятости (от 40 до 100 человек). Так, освобождение от налогов ОЭЗ «Катовицкая»58 возможно при инвестициях свыше 2 000 тыс. евро, или при обеспечении занятости свыше 100 человек.59
Налоговые льготы в СИЭЗ «Навои» предоставляются при объеме внесенных прямых инвестиций:
от 3 млн. евро до 10 млн. евро - сроком на 7 лет;
от 10 млн. евро до 30 млн. евро - сроком на 10 лет;
свыше 30 млн. евро - сроком на 15 лет.60
Таким образом, предоставление преференций неодинаково для всех участников экономических зон. Дифференциация льготного режима зависит от срока и объемов инвестиций, а также приоритетности осуществляемого хозяйствующим субъектом проекта для экономики. Основываясь на зарубежном опыте, предлагаем рассмотреть вопрос о предоставлении преференций в зависимости от суммы инвестирования участников СЭЗ.
Справочно:
Другим подходом к предоставлению налоговых и таможенных преференций является кластерный подход (предоставление льгот взаимосвязанных друг с другом предприятий одной линией производства). В данном случае предоставляются наибольшие льготы предприятиям, входящие в один кластер. При этом финансирование создания инфраструктуры кластерного производства стимулирует добровольную самоорганизацию кластера. Мировой опыт показывает положительные результаты применения кластерного подхода: «Развитие СЭЗ в виде нескольких кластерных образований внутри зоны просматривается как новый экономический механизм развития на основе взаимовыгодного сотрудничества участников».61
____________________
57 http://www.rosez.ru/rosez/oez-alabuga-respublika-tatarstan/investora-oez-alabuga/123-registraciya-rezidentov-v-oez-alabuga.html
58 ОЭЗ по данным журнала группы The Financial Times от 13 октября 2016 г. входит в рейтинг лучших ОЭЗ мира
59 Портал развития межрегионального и международного делового сотрудничества
http://www.poland.allbusiness.ru/content/document_r_F9F131С0-1116-4С30-А995-BDA33C4D4756.html
60 Интернет-ресурс Агентства по информационному обеспечению и содействию иностранным инвестициям «Узинфоинвест»
http://www.uzinfoinvest.uz/rus/investiionniy_putevoditel/biznes_rasxodi/nalogi_obyazatelnie_plateji/svobodnaya_industrialno_ekonomicheskaya_zona_navoi/
61 Баженова Юлия Викторовна. Мировой опыт применения кластерного подхода в развитии свободных экономических зон и российские перспективы : диссертация ... кандидата экономических наук : 08.00.14 [Место защиты: Дипломат, акад. МИД РФ]. - Москва, 2009. - 156 с. // http://www.dsrib.net/economika-mira/mirovoj-opyt-primenenija-klasternogo-podhoda-v-razvitii-svobodnyh-jekonomicheskih.html
6. Производственная деятельность участников СЭЗ предполагает необходимость получения различных лицензий и разрешений. Так, лицензированию подлежат отдельные виды деятельности в промышленности, экспорте и импорте, сельском хозяйстве, транспорте, обслуживании физических и юридических лиц и т.д. (статья 28 Закона «О разрешениях и уведомлениях»).
В целях повышения привлекательности СЭЗ предлагаем установить упрощенный порядок лицензирования и получения разрешений для участников СЭЗ. В данном случае органы управления СЭЗ должны быть наделены полномочием не только сопровождать участника, но и подтверждать соответствие заявителя квалификационным требованиям. При наличии письменного ходатайства органа управления СЭЗ разрешительные документы могут выдаваться в более короткие сроки и с требованием меньшего количества подтверждающих документов.
7. Обращаем внимание на тот факт, что зарубежное законодательство освобождает участников СЭЗ не только от уплаты земельных и таможенных налогов, налога на прибыль, но и транспортных налогов. Так, в отношении резидентов СИЭЗ «Навои» действует режим освобождения от уплаты обязательных отчислений в Республиканский дорожный фонд.62 Также для хозяйствующих субъектов ОЭЗ «Алабуга» действует налог на транспорт в 0%.63 На территории ОЭЗ «Липецк» - транспортный налог составляет 0 руб. на срок 10 лет с момента регистрации транспортного средства.64 В этой связи предлагаем рассмотреть вопрос по освобождению участников СЭЗ от уплаты транспортного налога.
___________________
62 Интернет-ресурс Агентства по информационному обеспечению и содействию иностранным инвестициям «Узинфоинвест»
http://www.uzinfoinvest.uz/rus/investiionniy_putevoditel/biznes_rasxodi/nalogi_obyazatelnie_plateji/svobodnaya_industrialno_ekonomicheskaya_zona_navoi/
63 http://alabuga.ru/ru/investors/
64 http://admlip.ru/economy/
8. В случае неисполнения участником СЭЗ обязательств орган управления СЭЗ вправе расторгнуть в одностороннем порядке договор об осуществлении деятельности (статья 11-1 Закона).
В свою очередь считаем, что расторжение договора с участником СЭЗ целесообразно производить в судебном порядке. Судебный порядок дополнительно гарантирует хозяйствующим организациям их правовую защиту. Прекращение деятельности резидентов СЭЗ посредством обращения органа управления в суд предусмотрено в российском законодательстве. Так, в соответствии с пунктом 8 статьи 9 Федерального закона лишение лица статуса резидента ОЭЗ допускается только в судебном порядке. Аналогично статья 25 Закона Республики Узбекистан указывает право дирекции СЭЗ обращаться в суд о прекращении деятельности юридического или физического лица.
В этой связи целесообразно рассмотреть вопрос по исключению права органа управления в одностороннем порядке расторгать договор с участником СЭЗ, предусмотрев судебный порядок.
по результатам мониторинга Закона Республики Казахстан
от 24 ноября 2015 года № 418-V «Об информатизации»
РАЗДЕЛ І. СВЕДЕНИЯ О МОНИТОРИНГЕ ЗАКОНА
Показатель 1. Данные из паспорта по оценке социально-экономических последствий действия принимаемого закона
1. Общая информация:
1.2. Название закона: Закон РК «Об информатизации»
1.3. Цель закона: формирование и обеспечение развития информационно-коммуникационной инфраструктуры, создание условий для развития местного содержания в производстве товаров, работ и услуг в отрасли информационно-коммуникационных технологий для информационного обеспечения социального и экономического развития и конкурентоспособности Республики Казахстан.
1.4. Предмет правового регулирования: общественные отношения в сфере информатизации, возникающие на территории Республики Казахстан между государственными органами, физическими и юридическими лицами при создании, развитии, сопровождении, эксплуатации объектов информатизации, а также при государственной поддержке развития отрасли информационно-коммуникационных технологий.
При этом действие Закона не распространяется на:
1) содержание и способы распространения информации;
2) отношения, возникающие при осуществлении Национальным Банком РК и организациями, входящими в его структуру, работ по созданию или развитию интернет-ресурсов, информационных систем, не интегрируемых с объектами информационно-коммуникационной инфраструктуры «электронного правительства», а также при проведении закупок товаров, работ и услуг в сфере информатизации.
1.5. Отрасль законодательства: законодательство о государственном регулировании хозяйственной деятельности: 120.010.000 Связь, 120.014.000 Иное законодательство в области государственного регулирования хозяйственной деятельности (постановление Правительства РК от 26 декабря 2002 года № 1378 «О Классификации отраслей законодательства Республики Казахстан»).
2. Соответствие закона стратегическим целям государства:
В ежегодных посланиях Президента РК H.A. Назарбаева народу Казахстана, а также иных программных документах неоднократно указывается о целесообразности развития информационных технологий, в том числе информатизации в республике.
Так, в Послании народу Казахстана от 31 января 2017 года «Третья модернизация Казахстана: глобальная конкурентоспособность» в качестве основного приоритета в устойчивом продвижении Казахстана в число 30 передовых стран указана ускоренная технологическая модернизация экономики. Глава государства отметил необходимость культивировать новые индустрии, которые создаются с применением цифровых технологий, важность обеспечения развития коммуникаций, повсеместного доступа к оптоволоконной инфраструктуре. В связи с этим Правительству было поручено разработать и принять отдельную программу «Цифровой Казахстан».
В Плане нации - 100 конкретных шагов по реализации пяти институциональных реформ Главы государства указано о необходимости внедрения «Открытого правительства», а также разработки закона о доступе к информации, который позволит сделать доступной любую информацию, находящуюся в распоряжении государственных органов, за исключением отнесенной к государственной тайне и иной информации, охраняемой законодательством.
Необходимо отметить, что 16 ноября 2015 года был принят Закон РК «О доступе к информации», регулирующий общественные отношения, возникающие в результате реализации конституционного права каждого свободно получать и распространять информацию любым не запрещенным законом способом.
Кроме того, в Плане нации предусмотрено обеспечение онлайн-доступности статистических баз данных центральных государственных органов путем публикации всей бюджетной и консолидированной финансовой отчетности, результатов внешнего финансового аудита, итогов оценки эффективности государственной политики, результатов общественной оценки качества государственных услуг, отчета об исполнении республиканского и местного бюджетов.
В Послании народу Казахстана от 14 декабря 2012 года «Стратегия «Казахстан-2050»: новый политический курс состоявшегося государства» указано, что «государство должно стимулировать развитие транзитного потенциала в сфере информационных технологий. К 2030 году мы должны пропускать через Казахстан не менее 2-3% мировых информационных потоков».
В Послании народу Казахстана от 27 января 2012 года «Социально-экономическая модернизация - главный вектор развития Казахстана» отмечена необходимость «развивать Электронное правительство. До конца 2012 года 60 процентов социально - значимых государственных услуг, в том числе все виды лицензий, должны предоставляться только в электронной форме. Начиная с 2013 года, все разрешительные документы от государства казахстанцы должны получать также в электронной форме или через Центры обслуживания населения».
Президент РК также указал на необходимость повышения компьютерной грамотности населения, в том числе за счёт различных стимулирующих программ.
Указом Президента Республики Казахстан от 8 января 2013 года № 464 утверждена Государственная программа «Информационный Казахстан - 2020», целью которой является создание условий для перехода к информационному обществу.
При этом ключевые задачи программы:
- обеспечение эффективности системы государственного управления;
- обеспечение доступности информационно-коммуникационной инфраструктуры;
- создание информационной среды для социально-экономического и культурного развития общества;
- развитие отечественного информационного пространства.
Кроме того, постановлением Правительства РК от 29 июля 1998 г. № 715 одобрена Концепция единого информационного пространства РК и мерах по ее реализации, согласно которой интересы социально-экономического развития страны требует формирования и развития единого информационного пространства РК.
Таким образом, анализируемый Закон соответствует стратегическим целям государства.
Показатель 2. Данные о проверке закона на соответствие нормам Конституции
Статья 20 Конституции РК устанавливает право каждого на свободное получение и распространение информации любым, не запрещенным законом способом.
Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 18 Конституции РК государственные органы, общественные объединения, должностные лица и средства массовой информации обязаны обеспечить каждому гражданину возможность ознакомиться с затрагивающими его права и интересы документами, решениями и источниками информации.
Вместе с тем статья 16 Закона предусматривает право собственника объектов информатизации устанавливать режим и правила защиты и доступа к электронным информационным ресурсам, определять условия распоряжения электронными информационными ресурсами при их хранении, копировании и распространении, владения и пользования объектами информационно-коммуникационной инфраструктуры и др., что не корреспондируется с вышеуказанными конституционными нормами.
В этой связи полагаем, что Закон не соответствует вышеуказанным нормам Конституции РК.
Показатель 3. Данные о соответствии закона вышестоящим нормативным правовым актам
1. Соответствие закона международным обязательствам Республики Казахстан
В сфере информационно-коммуникационных технологий Казахстан присоединился к следующим международным, в том числе двусторонним договорам:
1) Соглашение между правительствами государств-членов Шанхайской организации сотрудничества о сотрудничестве в области обеспечения международной информационной безопасности (ратифицировано Законом РК от 1 июня 2010 года № 286-IV);
2) О международных договорах в области обеспечения функционирования Интегрированной информационной системы внешней и взаимной торговли таможенного союза (Решение Комиссии таможенного союза от 18 июня 2010 года № 307);
3) О подписании Соглашения между Агентством Республики Казахстан по информатизации и связи и Министерством информации и коммуникаций Республики Корея о сотрудничестве в области связи и информатизации (постановление Правительства РК от 17 сентября 2004 года № 971);
4) О Концепции взаимодействия государств-участников Содружества Независимых Государств в борьбе с преступностью (Решение Совета глав государств СНГ от 2.04.1999 г.);
5) Соглашение между Правительством Республики Казахстан и Организацией Объединенных Наций о целевом фонде технического сотрудничества (ратифицировано Законом РК от 15 октября 2014 года № 242-V) и др.
Также в 2014 году между Правительством Республики Казахстан и Департаментом по экономическим и социальным вопросам ООН было заключено соглашение, направленное на содействие усилению стратегий электронного правительства, принципов и действий государств-членов посредством обмена опытом и передовыми методиками в ходе Глобального форума «электронного правительства» ООН 2014.
Анализ положений данных международных актов свидетельствует о соответствии Закона международным обязательствам РК.
Необходимо отметить, что согласно официальным статистическим данным уполномоченного органа в сфере информатизации международными экспертами Организации Объединенных Наций, Международного союза электросвязи и Всемирного экономического форума (ВЭФ) отмечаются высокие темпы развития информационно-коммуникационных технологий в Казахстане.
Так, в отчете ООН по индексу развития «электронного правительства», опубликованном в начале июля 2014 года Казахстан занимает 28 место среди 193 стран мира. В отчете МСЭ «Измерение информационного общества» 2015 года по индексу развития ИКТ Казахстан занимает 58 место среди 167 стран мира. В глобальном отчете ВЭФ 2016 года по индексу сетевой готовности Казахстан занимает 39 место из 139 стран мира, в частности, по показателям «абоненты сотовой связи» - 6 место, «тарифы фиксированного широкополосного доступа к сети Интернет» - 20 место, «абоненты мобильного Интернета» - 46 место, по числу абонентов ШПД к сети Интернет - 59 место.
В глобальном отчете ВЭФ 2016 года по показателю «Развитие законодательства в области ИКТ» Казахстан занял 38 место, что на 10 позиций выше уровня 2015 года (48 место)65.
2. Соответствие закона нормам Конституционных законов Республики Казахстан.
В целях выявления соответствия Закона нормам Конституционных законов РК были проанализированы следующие законодательные акты:
1) Конституционный закон РК от 26 декабря 1995 года № 2733 «О Президенте Республики Казахстан»;
2) Конституционный закон РК от 18 декабря 1995 г. № 2688 «О Правительстве Республики Казахстан».
Анализ данных актов свидетельствует о соответствии Закона РК «Об информатизации» нормам Конституционных законов РК.
3. Соответствие закона нормам кодексов Республики Казахстан.
В целях выявления соответствия Закона нормам кодексов РК были проанализированы следующие законодательные акты:
1) Гражданский кодекс РК (Общая часть);
3) Уголовно-процессуальный кодекс РК;
4) Гражданский кодекс РК (Особенная часть);
5) Гражданский процессуальный кодекс РК;
6) Кодекс РК об административных правонарушениях;
На основе проведенного анализа отмечаем следующее.
1. Согласно пункту 2 статьи 16 Закона РК «Об информатизации» собственник объектов информатизации обязан:
1) принимать меры по защите объектов информатизации;
2) распространять, предоставлять, ограничивать или запрещать доступ к электронным информационным ресурсам и объектам информационно-коммуникационной инфраструктуры в соответствии с Законом и иными законодательными актами РК;
3) осуществлять иные обязанности в соответствии с законами РК.
Между тем, пунктом 1 статьи 33 данного Закона предусмотрено, что основания возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных имущественных прав на электронные информационные ресурсы устанавливаются гражданским законодательством РК.
В свою очередь, в соответствии с пунктом 3 статьи 188 Гражданского кодекса РК установлено право собственника по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, в том числе отчуждать это имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
___________________
65 Интернет-ресурс: http://mic.gov.kz/ru/pages/mezhdunarodnoe-sotradnichestvo-2
Таким образом, полагаем, что положения Закона о праве собственности на объекты информатизации не согласуются с правилами о праве собственности, закрепленными в гражданском законодательстве.
Кроме того, остается неясным вопрос разграничения права собственности на электронные информационные ресурсы и электронные носители, которые являются материальными носителями, предназначенными для хранения информации в электронной форме, а также записи или ее воспроизведения с помощью технических средств.
В связи с вышеизложенным считаем необходимым пересмотреть положения Закона о праве собственности на объекты информатизации.
К аналогичному выводу приходят и некоторые ученые, которые полагают, что юридическая модель электронных информационных ресурсов как объекта права собственности является не вполне удачным концептуальным решением66.
___________________
66 Ястребов O.A., Шмелева С.В. Правовые основы информатизации в Республике Казахстан // Теория и практика общественного развития, 2015, № 13, с. 82-87
Показатель 4. Наличие коллизий между нормами закона и нормами иных законов
В целях выявления коллизий между нормами Закона и иных законов были проанализированы следующие законодательные акты РК:
1) Закон от 16 ноября 2015 года «О доступе к информации»;
2) Закон от 7 января 2003 года «Об электронном документе и электронной цифровой подписи»;
3) Закон от 12 января 2007 года «О национальных реестрах идентификационных номеров»;
4) Закон от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;
5) Закон от 10 июня 1996 года «Об авторском праве и смежных правах»;
6) Закон от 23 июля 1999 года «О средствах массовой информации»;
7) Закон от 26 июля 1999 года «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»;
8) Закон от 27 ноября 2000 года «Об административных процедурах»;
9) Закон от 5 июля 2004 года «О связи»;
10) Закон от 9 ноября 2004 года «О техническом регулировании»;
11) Закон от 21 июля 2007 года «О государственных закупках»;
12) Закон от 6 января 2012 года «О национальной безопасности Республики Казахстан»;
13) Закон от 9 января 2012 года «О государственной поддержке индустриально-инновационной деятельности»;
14) Закон от 15 марта 1999 года «О государственных секретах»;
15) Закон от 15 апреля 2013 года «О государственных услугах»;
16) Закон от 19 октября 2000 года «Об охранной деятельности».
В результате проведенного анализа считаем необходимым отметить следующее.
1. Так, в соответствии со статьей 28 Закона «О государственных услугах» утверждение методики и организационные работы по проведению оценки качества оказания государственных услуг в электронной форме закреплены за уполномоченным органом в сфере информатизации.
Вместе с тем согласно подпункту 12) статьи 12 анализируемого Закона оценку качества оказания государственных услуг в электронной форме проводит сервисный интегратор «электронного правительства».
В этой связи в целях исключения указанного противоречия считаем необходимым скорреспондировать нормы Закона с положениями Закона «О государственных услугах».
2. Подпункт 23) статьи 1 анализируемого Закона закрепляет определение понятия «информационно-коммуникационная инфраструктура» как совокупности объектов информационно-коммуникационной инфраструктуры, предназначенных для обеспечения функционирования технологической среды в целях формирования электронных информационных ресурсов и предоставления доступа к ним.
При этом объекты информационно-коммуникационной инфраструктуры определяются как информационные системы, технологические платформы, аппаратно-программные комплексы, сети телекоммуникаций, а также системы обеспечения бесперебойного функционирования технических средств и информационной безопасности.
Вместе с тем согласно подпункту 1) статьи 1 Закона РК «О национальной безопасности Республики Казахстан» устанавливает определение информационной инфраструктуры как совокупности технических средств и систем формирования, создания, преобразования, обработки, передачи, использования и хранения информации.
В этой связи в целях приведения норм данных законодательных актов к единообразию полагаем необходимым скорреспондировать определения вышеуказанных понятий.
3. Анализируемый Закон направлен на реализацию централизованного подхода в информатизации государственных органов, при предоставлении ими государственных услуг в электронной форме. При этом необходимо отметить, что Администрация Президента, Канцелярия Премьер-Министра и Управление Делами Президента (далее - УДП) не оказывают государственные услуги в электронной форме.
В соответствии с Законом «Об охранной деятельности» здания «Ак Орда», «Үкімет үйі» «Дом министерств» и «Министерство финансов» относятся к особо важным государственным объектам категории «С», вход в которые осуществляется посредством системы контроля и управления доступом.
На основании вышеизложенного предлагается, по аналогии с Национальным Банком РК, не распространять действие Закона «Об информатизации» на отношения, возникающие при осуществлении УДП и организациями, входящими в его структуру, работ по созданию или развитию интернет-ресурсов, информационных систем, не интегрируемых с объектами информационно-коммуникационной инфраструктуры «электронного правительства», а также при проведении закупок товаров, работ и услуг в сфере информатизации.
Показатель 5. Наличие устаревших норм закона
Не выявлено
Показатель 6. Наличие неэффективно реализуемых норм закона
В целях выявления неэффективно реализуемых норм Закона были проанализированы обращения граждан и юридических лиц, обзоры правоприменительной практики, в том числе социологические исследования по вопросам практики, научные публикации, материалы научно-практических конференций, семинаров, информация, содержащаяся в СМИ и на интернет-ресурсах.
Проведенный анализ показал наличие некоторых проблемных вопросов в сфере информатизации, возникших по причине неэффективности некоторых норм Закона.
1. Так, согласно подпункту 2) пункта 1 статьи 21 Закона одной из целей функционирования «электронного правительства» является повышение гласности в деятельности государственных органов, обеспечение доступности информации, общественного контроля и участия населения в решении вопросов государственного управления на всех уровнях.
Между тем, по мнению Организации экономического сотрудничества и развития, вовлечение гражданского общества в процессы принятия решений еще не находится на должном уровне67. Казахстану необходимо приложить дополнительные усилия для повышения доверия населения к правительству и вовлечения гражданского общества в процессы разработки, реализации и оценки политики68.
Также в научном и профессиональном сообществах отмечается проблема низкой прозрачности расходов по информатизации69.
В этой связи в целях повышения доверия и участия граждан в решении вопросов государственного управления полагаем необходимым принятие законодательных и организационных мер по усилению гласности, подотчетности и прозрачности в сфере информатизации, а также привлечению общественности к деятельности правительства.
________________
67 Интернет-журнал Власть // Интернет-ресурсhttps://vlast.kz/obsshestvo/21919-50-ottenkov-otkrytogo-pravitelstva-v-kazahstane.html;
68 «Открытое Правительство: глобальный контекст и путь вперед» // OpenGovernment. The Global Context and the Way Forward http://www.keepeek.com/Digital-Asset-Management/oecd/governance/open-government_9789264268104-en#pagel
69 Материалы конференции для руководителей и ИТ-директоров госсектора «Информационные технологии в государственном секторе. Диалог с бизнесом», 27-30 сентября 2016 года, Алматы. http://profitday.kz/government/2016#section-agenda
Показатель 7. Наличие дублирующих норм закона
Не выявлено
Показатель 8. Наличие пробелов в законе
В целях выявления пробелов в Законе были проанализированы обращения граждан и юридических лиц, обзоры правоприменительной практики, в том числе социологические исследования по вопросам практики, научные публикации, материалы научно-практических конференций, семинаров, информация, содержащаяся в СМИ и на интернет-ресурсах.
Проведенный анализ показал наличие некоторых проблемных вопросов в сфере информатизации, возникающих по причине наличия пробелов в анализируемом Законе.
1. Так, не урегулирован вопрос ценовой политики юридических лиц, обслуживающих Контакт-центры, поскольку данные лица не придерживаются единых тарифов за предоставляемые услуги. К примеру, компания ТОО «Rating» заключила договор с ГУ «Управление внутренней политики ВКО» по предоставлению услуг Контакт-центра. Контакт-центр УВП ВКО предназначен для единого сбора обращений граждан, жителей ВКО, по острым социально-экономическим вопросам. В связи с этим УВП ВКО был получен короткий номер 1331 для упрощения подачи гражданами обращений в Контакт-центр. Для того, чтобы звонки в Контакт-центр по короткому номеру были для граждан бесплатными наша компания запросила ценовые предложения от оператора сотовых сетей АО «Kcell». Поскольку короткий номер 1331 является «зеркальным», АО «Kcell» включило его в категорию «золотых» номеров, и цены за обслуживание такого номера значительно превышают цены за обслуживание обычных номеров70.
В этой связи возникает вопрос, насколько правомочна такая ценовая политика АО «Kcell», с учетом социальной значимости организации подобного Контакт-центра.
На основе вышеизложенного в целях недопущения завышения тарифов за предоставляемые услуги полагаем предусмотреть в Законе принцип единой политики ценообразования в сфере информатизации.
2. Согласно обращениям потребителей информационных услуг на практике существуют проблемы деятельности информационных посредников, в частности, интернет-провайдеров и организаций, обслуживающих электронные торговые системы.
Так, анализируемый Закон не регламентирует статус таких информационных посредников, а также не закрепляет положения об их ответственности.
__________________
70 Интернет-ресурс: https://dialog.egov.kz/blogs/all-questions/457552
Зарубежный опыт показывает о наличии двух основных подходов к ответственности информационных посредников при использовании их информационных систем для совершения противоправных действий.
В Китае и странах Ближнего Востока провайдеры обязаны знать, каким образом пользователь задействует его оборудование, и соответственно должен нести ответственность вместе с пользователем, совершившим правонарушение.
В США, Европе и других экономически развитых странах применяется ограничение ответственности провайдеров, связанное с тем, что по общепризнанным международным нормам о праве на неприкосновенность частной жизни провайдер не вправе следить за содержанием информации, передаваемой пользователем. Однако когда провайдер получает уведомление от третьего лица о неправомерности передачи информации, предоставляемой пользователем, он обязан принять меры к прекращению передачи такой информации.
В связи с вышеизложенным полагаем необходимым предусмотреть в Законе нормы о правовом положении и ответственности информационных посредников.
3. На практике часто встречаются обращения граждан касательно использования их электронно-цифровой подписи (далее - ЭЦП) другими лицами и получения ими, тем самым, сведений на портале ЕГОВ без разрешения владельца такой подписи71.
К примеру, на данном электронном портале есть возможность получения информации без ЭЦП (применив функцию временной регистрации или одноразовый пароль).
Таким образом, возникают ситуации, когда любое лицо, имея данные удостоверения личности другого лица, может получить персональные данные последнего, что влечет нарушение прав и свобод человека.
Согласно статье 18 Конституции РК каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства.
Учитывая вышеизложенную тенденцию увеличения случаев утраты ЭЦП их законными владельцами и увеличения количества противоправных действий с ЭЦП, необходимо усиление защиты ЭЦП и повышение информационной безопасности путем принятия правовых, организационных и технических мер, направленных на сохранность ЭЦП, предотвращение неправомерного и (или) непреднамеренного доступа и (или) воздействия на них.
_________________
71 Интернет-ресурс: http://foram.zakon.kz/topic
4. Анализ обращений граждан показывает, что на практике возникают сложности с определением понятия «база данных» и отнесения ее определенным объектам информатизации, таким как информационная система, электронный информационный ресурс, аппаратно-программный комплекс или программное обеспечение, поскольку в анализируемом Законе указанное понятие отсутствует72.
Необходимо отметить, что согласно подпункту 9) статьи 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» под базой данных понимается совокупность данных (статей, расчетов, фактов и других), представляющих по подбору и (или) расположению материалов результат творческого труда, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью электронно-вычислительной машины.
Однако понятие базы данных не распространяется на программу для ЭВМ, с помощью которой может осуществляться электронный доступ к материалам базы данных.
В этой связи полагаем целесообразным закрепить в Законе определение понятия базы данных.
5. В Законе не регламентированы положения о трансграничной передаче определенных объектов информатизации, в том числе содержащих сведения о физических и юридических лицах РК. К примеру, имели место случаи, когда казахстанскую компанию, имеющую базу данных на своих клиентов, которым периодически рассылаются CMC-сообщения, покупает иностранная компания. При этом оставался неясным вопрос необходимости предоставить иностранному покупателю эту базу данных клиентов73.
Так, в Законе лишь указано, что собственник или владелец электронных информационных ресурсов, содержащих персональные данные, при передаче электронных информационных ресурсов, содержащих персональные данные, собственнику или владельцу информационной системы обязан получить согласие субъекта персональных данных или его законного представителя на сбор и обработку персональных данных с использованием информационных систем, за исключением случаев, предусмотренных Законом РК «О персональных данных и их защите».
В свою очередь, в статье 16 Закона РК «О персональных данных и их защите» закрепляются нормы о трансграничной передаче персональных данных на территорию иностранных государств, которая осуществляется только в случае обеспечения этими государствами защиты персональных данных.
_________________
72 Интернет-ресурс: http://forum.zakon.kz/topic
73 Там же
Трансграничная передача персональных данных на территорию иностранных государств, не обеспечивающих защиту персональных данных, может осуществляться в случаях:
1) наличия согласия субъекта или его законного представителя на трансграничную передачу его персональных данных;
2) предусмотренных международными договорами, ратифицированными РК;
3) предусмотренных законами РК, если это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека и гражданина, здоровья и нравственности населения;
4) защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина, если получение согласия субъекта или его законного представителя невозможно.
При этом трансграничная передача персональных данных на территорию иностранных государств может быть запрещена или ограничена законами РК.
Следует отметить, что странами Совета Европы 28.01.1981 года в г. Страсбурге была заключена Конвенция о защите физических лиц при автоматизированной обработке персональных данных, цель которой состоит в обеспечении на территории каждой Стороны для каждого физического лица, независимо от его гражданства или местожительства, уважения его прав и основных свобод, и в частности его права на неприкосновенность частной жизни, в отношении автоматизированной обработки касающихся его персональных данных («защита данных»).
В свою очередь, Казахстан является участником Соглашения о сотрудничестве в создании государственных информационных систем паспортно-визовых документов нового поколения и дальнейшем их развитии и использовании в государствах-участниках СНГ (утверждено постановлением Правительства РК от 30 марта 2009 года № 430), целью которого является гармонизация процессов создания государственных информационных систем паспортно-визовых документов нового поколения, обеспечивающих защиту прав и свобод человека и гражданина при обработке его персональных данных.